深圳堂堂会计师事务所向证监会反馈意见：制定裁量标准采纳专家意见公开公平公正

深圳堂堂会计师事务所（普通合伙）关于

《中国证监会行政处罚裁量基本规则（征求意见稿）》

的反馈意见

中国证监会：

我所及注册会计师通过认真学习贵会《中国证监会行政处罚裁量基本规则（征求意见稿）》，经过热烈讨论和集体研究，特提出如下反馈意见和建议：

第24条改为：中国证监会根据本规则裁量阶次制定具体详细、便于操作执行的行政处罚裁量标准。对资本市场监管对象统一执法尺度，统一执法标准，行政处罚过罚相当，实现处罚裁量公开、公平、公正。

理由：

1、因为行政处罚裁量基本规则（征求意见稿）的规定过于原则笼统，对各裁量阶次没有具体详细、可供执行的行政处罚裁量标准，导致行政处罚仍然可能存在根据个人好恶、个人经验“拍脑袋”任性行使自由裁量权，在执法中搞形式主义，形式重于实质，出现处罚畸轻畸重的现象。在执法中要以客观违法事实为依据，要实质重于形式，避免莫须有、上纲上线的行为，行政处罚要科学适用过罚相当原则，统一执法力度，统一执法标准，真正做到“一碗水端平”，行政处罚裁量公开、公平、公正。

2、对于违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度基本相似的案件，要确保罚款裁量尺度符合法定要求，避免类案不同罚。解决这个问题，主要是靠制定行政裁量权基准。之前，国务院办公厅印发的《关于进一步规范行政裁量权基准制定和管理工作的意见》对此提出了全面要求，要求各地、各部门要按照文件抓紧制定、修改、公布行政裁量权基准，对法律、法规、规章中的原则性规定或者具有一定弹性的执法权限、裁量幅度进行细化量化。特别是对于罚款数额有一定幅度的，要在最高额与最低额之间划分阶次，尽量压缩裁量空间。

3、实施罚款要符合过罚相当原则，当轻则轻、该重则重。要根据不同区域领域实际情况，科学细化裁量标准。一是细化“过”与“罚”的考量因素。要求统筹考虑当事人的主观过错、获利情况，具体化“过”与“罚”的考量因素。同时，提出考虑经济社会发展水平、行业特点、地方实际、对相似违法行为罚款规定等因素，区分情况、分类处理，细化合理设定罚款的考量因素，该宽则宽、当严则严。

4、罚款既要合法又要适当，罚款决定要符合法理、事理和情理，不要逐利罚款。罚款决定要充分考虑社会公众的切身感受，确保罚款决定符合法理，并要考虑相关事理和情理，加强跟进帮扶指导，探索构建“预防为主、轻微免罚、重违严惩、过罚相当、事后回访”等执法模式。罚款不能随意，过罚要相当，处罚要精准，不得随意给予顶格罚款或者高额罚款，不得随意降低对违法行为的认定门槛，不得随意扩大违法行为的范围，要坚持大错大罚、小错小罚，不能小错重罚、大错轻罚，把不该罚的罚了，该轻罚的重罚了，该重罚的轻罚了。

比如，对上市公司应当在以下具体违法事实、违法情节进行处罚时制定裁量基准：

1、虚假金额：收入造假、成本造假、资产负债造假金额，分1亿以内，1-10亿，10-50亿，50-100亿，100亿-500亿，500亿-1000亿，1000-5000亿，5000亿以上等，分级分阶次制定处罚裁量基准。

2、实控人挪用上市公司资金的金额大小；

3、重大遗漏情节严重程度。

4、违法多少年？连续违法多少年？

对上述违法事实、违法情节，给予责任人、上市公司的罚款金额，以及行业禁入、移送司法机关等应当有具体的行政处罚裁量标准。

又比如，对会计师事务所、资产评估事务所、律师事务所等执业机构，应当在以下具体违法事实、违法情节进行处罚时制定裁量基准：

1、营业收入、成本费用、资产负债等虚假陈述金额，分1亿以内，1-10亿，10-50亿，50-100亿，100亿-500亿，500亿-1000亿，1000-5000亿，5000亿以上等，分级分阶次制定具体的处罚裁量标准，确定事务所罚款金额、执业人员罚款金额、事务所暂停执业年限、个人行业禁入年限。

2、违法多少年？违法1年，连续违法1-2年，3-5年，5年以上，如何处罚？制定具体的处罚裁量标准。

3、事务所累计被处罚次数，累计1次，1-3次，3-5次，5-10次，制定具体的处罚裁量标准，罚款标准，暂停执业多少月？多少年？

4、重大遗漏金额、违法情节大小。

总之，通过违法金额、违法情节轻重，给予责任人、事务所行政处罚，确定处罚金额的大小、行业禁入年限、暂停执业时间、是否移送司法机关等等，都应当分级分阶次制定具体的行政处罚裁量标准。

对证券公司、资信评级及其他机构的处罚也应当制定具体的处罚裁量标准。

第25条改为：中国证监会在行政处罚过程中，在认定违法事实和违法情节方面，应当充分听取并采纳专家鉴定意见，依法组建由公检法专家、证券行业监管专家、中国律师、中国注册会计师、中国资产评估师等行业专家组成的专家鉴定小组，出具专家鉴定意见，做到违法事实和违法情节认定合理，行政处罚公开、公平、公正。